Как избежать субсидиарной ответственности

Как защититься от субсидиарки, если компания уже признана банкротом и ее делами управляет арбитражный управляющий и кредиторы, мы рассказывали вот в этой статье. Здесь же пойдет речь о том, как избежать субсидиарной ответственности, когда банкротство компании только замаячило на горизонте. И нет, здесь не будет дешевых советов типа «увеличьте продажи», «порежьте расходы» или «возьмите кредит». Мы будем готовиться к иску о субсидиарке, который неизбежно прилетит, но лет через 3–5–7.

Обычно бенефициары и руководители компаний-должников, осознающие нависшую над ними угрозу субсидиарной ответственности, пытаются уйти от нее двумя путями:

• поставить своего арбитражного управляющего и собрать большинство голосов кредиторов на собрании;
• бросить фирму и ждать ее исключения из реестра юридических лиц.

Каждый из этих способов хорош по-своему.

Многие должники, да и юристы, до сих пор пребывают в искреннем заблуждении, что единственный гарантированный вариант избежать субсидиарной ответственности — это «свой» арбитражный управляющий и контролируемое большинство в собрании кредиторов.

Да, сочетание этих факторов значительно повышает шансы бенефициаров и руководителей на выживание в ходе банкротства компании. И оно прекрасно работает, если кредиторы окажутся глупыми, бедными или слишком прижимистыми, чтобы нанять квалифицированных юристов.

В остальных случаях эта «двойка» уже давно не дает 100% результата. Причина проста: сейчас любой кредитор имеет право самостоятельно подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности или оспаривать любую сделку должника. Но от арбитражного управляющего и собрания кредиторов по-прежнему зависит, какой объем фактуры и доказательств смогут получить кредиторы в свое распоряжение: или «с гулькин нос», или на божий свет будет вытащено все грязное белье.

Такой вариант вам могут предложить разве что со злым умыслом. Бросить компанию с долгами — это высокий шанс оказаться привлеченным к субсидиарной ответственности. Процедуру банкротства в отношении вас проведут в упрощенном порядке по ст. 228 Закона «О несостоятельности (банкротстве)». А дальше события будут развиваться примерно так.


В общем, исключение из реестра юридических лиц — тоже не вариант.

Кроме того, по закону кредиторы могут предъявлять требования к бывшему руководителю или собственнику компании даже после принудительного исключения должника из ЕГРЮЛ. Это право сохраняется за ними в течение 3 лет с момента ликвидации юрлица. Остается надеяться, что за три года про вас забудут.

Своим же клиентам мы рекомендуем всегда готовиться к самым пессимистичным сценариям развития событий. А значит, проблемы личной ответственности по долгам компании надо купировать еще до входа в процедуру банкротства, когда есть шансы что-то исправить. Для этого мы делаем полноценную подготовку должника к банкротству:

1. Выявляем риски оспаривания сделок с последующей утратой активов. Подробнее об этом читайте здесь.
2. Вытаскиваем риски субсидиарной ответственности.
3. Составляем пошаговый план, направленный на минимизацию обнаруженных рисков.

Но обо всем по порядку.


Пока дело не дошло до банкротства, нужно прикрыть все слабые места. Этим мы и занимаемся во время проведения предбанкротного анализа. Ставим себя на место агрессивного арбитражного управляющего, назначенного кредиторами, и начинаем искать зацепки: до чего можно докопаться в вашем бизнесе. Действуем в той же последовательности, в которой ваше дело будет разбирать враждебно настроенный управляющий.

Работа арбитражного управляющего начинается с проведения финансового анализа по методике, закрепленной в Постановлении Правительства. И это не тот финанализ, который делают бухгалтеры, финансовые директора и аудиторы. Управляющий оценивает вероятность банкротства компании в формате, регулируемом отдельным подзаконным актом. Поэтому во время предбанкротной подготовки ориентироваться на финансовый анализ, который вам проведет финдиректор, все равно что пытаться съесть суп вилкой.

В нашей практике были прецеденты, когда мы передавали клиенту результаты финансового анализа, а финдиректор говорил: «Ваши данные с нашими не совпадают. Вы что-то упустили». Нет, ребята, у нас есть Постановление Правительства, и мы действуем по нему. И так же будет работать агрессивный арбитражный управляющий, когда вы войдете в банкротство.

Предбанкротный финансовый анализ состоит из двух этапов:

1. Сначала управляющий считывает финансовые показатели, смотрит динамику и определяет, отвечает ли компания признакам неплатежеспособности. Если да, то с какого момента эта неплатежеспособность появилась. Например, управляющий отмечает, что в третьем квартале 2021 года несколько показателей ушли в минус. Значит, в этот момент компания начала отвечать признакам неплатежеспособности. Ставим галочку.
2. Затем арбитражный управляющий начинает выяснять, что же к этой просадке привело. И, грубо говоря, это станет тем обстоятельством, за которое вас можно привлечь к субсидиарке.

Шаг 2. Выявление рисков привлечения к субсидиарке 

Подробно о механизмах привлечения к субсидиарной ответственности мы писали здесь. Чтобы двигаться дальше, достаточно резюмировать: глобально привлечь к субсидиарке вас могут всего по трем основаниям. Они же лежат в основе банкротства или проблем, которые возникли у кредиторов с будущей компанией-банкротом:

Основание № 1: действия / бездействие контролирующих должника лиц, которые привели к причинению ущерба кредиторам.

Основание № 2: неподача заявления в месячный срок с момента возникновения признаков неплатежеспособности должника.

Основание № 3: непередача / искажение бухгалтерской и корпоративной документации.

Чтобы увидеть, как эти основания работают на практике, оставьте свой e-mail, и мы пришлем вам разбор показательных кейсов в одном удобном письме.

В рамках стандартного предбанкротного анализа мы выясняем, по каким из этих оснований вас могут привлечь к субсидиарной ответственности. Рассмотрим на примерах, как это происходит.
Неправомерные действия руководителей и бенефициаров всегда выражаются в каких-либо сделках по выводу активов и денег должника. Поэтому ситуация здесь обстоит достаточно просто: если на предыдущем этапе работ мы выявили сделки, которые с высокой вероятностью могут быть оспорены в банкротстве, то автоматически мы нашли и основание № 1 для привлечения к субсидиарной ответственности.

Причем не важно, какие это были сделки. По реальному ли выводу активов, когда здание стоимостью в 100 млн продали за миллион, да еще и покупатель забыл его оплатить. Или это был договор цессии, по которому дебиторку-кредиторку продали кому-то на стороне. Или практиковались необоснованные выплаты дивидендов. Или вы отдали сотруднику 100 млн под отчет на неясные цели, а он не отчитался, куда их потратил. Вариантов масса. Главное, в процедуре банкротства такие сделки будут выявляться и оспариваться. А чтобы оспорить сделку, нужно доказать определенный объем обстоятельств. Если сделка оспорена, значит, эти обстоятельства обнаружены и доказаны. В дальнейшем суд будет класть такие доказательства в основание для привлечения к субсидиарке.

Так и происходит на практике. Пример: арбитражный управляющий в ходе банкротства подает иск об оспаривании выплат последних денег должника в пользу только одного из кредиторов (подробнее о методах оспаривания подобных сделок можно почитать здесь).

Ответчик, он же получатель денег, понимая, что деньги освоены и не будут возвращены в любом случае, особо не нервничает и активно не сопротивляется. Бывшего гендиректора должника эта проблема волнует еще меньше. Поэтому суд легко удовлетворяет требования и признает сделку недействительной. Одновременно суд устанавливает и отражает в судебном акте, что стороны по оспоренной сделке были аффилированными, у бывшего директора имелась цель причинить ущерб остальным кредиторам, и налицо действия, не соответствующие принципу добросовестности и разумности. Определение вступает в законную силу и описанные в нем обстоятельства получают преюдициальное значение, а значит, считаются доказанными и не подлежат повторному изучению.

Во втором акте Марлезонского балета от арбитражного управляющего поступает заявление о привлечении гендиректора / собственника бизнеса к субсидиарной ответственности. В его основу ложатся те самые обстоятельства, ранее установленные и описанные судом, с которыми теперь не поспоришь.

Тут до клиента доходит, что пришло время немного понервничать, и он обращается в самую крутую юридическую контору в Москве, специализирующуюся на субсидиарке, — «Игумнов Групп». А мы, матюгаясь в ладошку, обозначаем клиенту вероятность выигрыша данного дела максимум в 10–15%. И то при условии выполнения такого огромного фронта работ, что некоторым горе-предпринимателям становится проще погасить всю сумму долга, чем оплачивать наши услуги по его личной защите.

А ведь частенько встречаются примеры куда более коварные. Например, вы заключили обычный договор поставки огурцов и думать о нем забыли. А агрессивный арбитражный управляющий выявит, что в тот момент огурцы на рынке стоили по 50 рублей за кг, а вы их купили за 100. И неважно, заложили ли вы в эту сумму какой-то откат или управляющий просто удачно подогнал цифры. Управляющий скажет: «Вы закупили продукцию по цене, завышенной в два раза. Значит, принесли убытки своим кредиторам». А это попахивает классическим выводом денег и грозит полноценным залетом на субсидиарку.

Наша задача в ходе предбанкротного анализа рассмотреть ситуацию под микроскопом и увидеть подобные сделки до того, как дело перейдет в руки к управляющему.

Здесь есть ключевой момент, о котором многие не знают или не все понимают, а именно: за неподачу заявления о банкротстве привлекают к субсидиарке только по НОВЫМ обязательствам должника, возникшим ПОСЛЕ истечения месячного срока, отсчитываемого с момента возникновения признаков неплатежеспособности. Поэтому здесь критично установить два фактора:

1. точную дату возникновения признаков неплатежеспособности;
2. объем обязательств (долгов), возникших после этой даты.

То есть арбитражный управляющий проводит финансовый анализ и видит, что неплатежеспособность наступила в сентябре 2021 года. Значит, в течение октября руководство компании должно было подать заявление о банкротстве. Если этого не произошло и должник продолжает заключать договоры с контрагентами в 2022 году, он занимается кидаловом. Например, берет товар с отсрочкой платежа, прекрасно понимая, что не сможет его оплатить. За это КДЛ компании-должника должны быть наказаны по закону.

Поэтому арбитражный управляющий сначала выявляет дату, когда юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности, а потом отмечает долги, которые возникли у компании после истечения месячного срока. То есть если заявление о банкротстве должны были подать в течение октября 2021 года, то все долги, набранные с ноября, могут вменяться в субсидиарку.

В судебной практике сформировалась устойчивая позиция: ОБЪЕКТИВНЫМ критерием несостоятельности считается отрицательная стоимость чистых активов, указанная в бухгалтерской отчетности компании. И в таких случаях «играть» с датой возникновения признаков неплатежеспособности достаточно сложно. Именно по этой причине «Игумнов Групп» надо привлекать к проведению предбанкротного анализа ДО того момента, как вы сдали годовую отчетность в налоговую, а не сразу ПОСЛЕ, как это делают некоторые «талантливые» бизнесмены. Или вы действительно думаете, что последующие корректировки бухгалтерской отчетности будут всерьез восприняты судом и вашими оппонентами?

В тех случаях, когда стоимость чистых активов компании является положительной величиной, точную дату возникновения признаков неплатежеспособности установить невозможно. И тогда их определяют по СУБЪЕКТИВНЫМ критериям, таким как:

• основные финансовые показатели деятельности компании;
• объем и дата возникновения обязательств;
• наличие и объем судебных процессов (просуживаемой кредиторки) на момент возникновения новых долгов;
• наличие арестов и инкассовых поручений на счетах организации и т.д.

И вот здесь существует простор для творчества и креатива. Пример: к нам обратился Сергей, единственный акционер и руководитель акционерного общества. Конкурсный управляющий подал на него заявление о привлечении к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о банкротстве. Сергею грозила субсидиарка в размере 1 млрд 613 млн рублей. Управляющий указывал на отрицательное значение активов компании, которое наступило в 2016 году.

Линию защиты мы выстраивали на утверждении, что в данном случае отрицательное значение активов не говорит о неплатежеспособности. В тот момент, когда акционерное общество Сергея перестало справляться со своими обязательствами перед кредиторами, у руководителя были все основания полагать, что скоро он из кризиса выйдет. В этот период им были заключены крупные госконтракты на строительство жилых домов, поликлиники и коммерческих объектов. С этого акционерное общество должно было получить прибыль в размере 6 млрд 200 млн рублей, что почти в шесть раз больше размера накопленного долга.

Закон позволяет должнику не подавать заявление о банкротстве, если у него есть экономически обоснованный план по выходу из кризисной ситуации. Если компания этот план выполняет, значит, о наступлении неплатежеспособности речь идти не может. То есть закон дает нам выбор: либо подавать заявление, либо разрабатывать экономически обоснованный план и следовать ему. Главное, если вам по душе второй вариант, активно действовать: вести переговоры с контрагентами, собирать документы, заключать контракты. И, конечно, не забыть зафиксировать свой план в письменном виде. Эти действия будет оценивать суд и решать, действительно ли у должника были реальные перспективы выхода из кризиса.

В любом случае мы изучаем бухгалтерскую отчетность должника, ОСВ-шки, движение денег по счетам, дебиторку и кредиторку, готовим полноценный финансовый анализ деятельности должника за последние 3 года. После чего определяем одну или несколько критичных точек, за которые могут зацепиться кредиторы, как за начальную дату отсчета месяца для подачи заявления о банкротстве, и затем делаем выводы о рисках привлечения к субсидиарке по конкретному основанию.

Логика законодательства здесь следующая: если компания ушла в банкротство и КДЛы не передали первичную документацию, они скрывают какие-то активы. Ведь их невозможно выявить без первичных и бухгалтерских документов должника, как и дебиторку, и недобросовестные сделки.

Висит у тебя на балансе дебиторка в 100 млн, а кому предъявлять требования — непонятно. Без счетов-фактур, актов сверки, договоров и первички найти, с кого эти деньги взыскивать, не выйдет. А кредиторам такие игры не нравятся.

Поэтому раньше отсутствие акта приема-передачи бухгалтерской документации от бывших руководителей компании-должника арбитражному управляющему означало одно: дело — труба. Залет на субсидиарку гарантирован. Однако в декабре 2017 года Верховный Суд призвал отойти от формальных принципов привлечения к субсидиарной ответственности и обязал суды выявлять причинно-следственную связь между непередачей документов и наступлением убытков у кредиторов.

Жизнь директоров стала чуть легче, но желания передавать документы в руки кредиторов не добавилось. Оно и понятно: у должника может всплыть такое количество скелетов в шкафу, что субсидиарка покажется плевой ерундой. Например:

• миллионные суммы, выданные под отчет;
• займы, «выданные навсегда», физическим лицам;
• сделки по выводу движимых активов;
• и прочие мутные схемы, которые могут быть квалифицированы как уклонение от уплаты налогов или как инструмент получения выгодных контрактов и доступа к ограниченным ресурсам.

Искажение бухгалтерской отчетности ничем не лучше ее непередачи. Даже если это искажение было банальной ошибкой.

Одна из ситуаций: к нам обращается за предбанкротным анализом крупная компания с полноценными финансовыми службами и отделами бухгалтерии. Мы проводим финанализ и обнаруживаем, что последние пять лет компания разносит свои инвестиции не на те статьи расходов. А если их распределить правильно, окажется, что эта фирма уже пять лет как банкрот. Причем по объективным признакам: если перенести расходы на верную статью, по балансу стоимость чистых активов окажется отрицательной. Гарантию залета на субсидиарную ответственность в студию!

По итогам второго этапа предбанкротного анализа становится понятно, откуда конкретно ждать проблем, на какую сумму и какова вероятность наступления негативных последствий. Точность подобных прогнозов подкрепляется значительным опытом и высокой экспертизой «Игумнов Групп» в подобного рода судебных разбирательствах.

Чтобы убедиться в этом, оставьте свой e-mail, и мы пришлем вам несколько наших дел с подробным разбором стратегии и тактики, обеспечившими нам победу в защите от субсидиарной ответственности.

Итак, предбанкротный анализ проведен: финансовые показатели проанализированы, дата наступления неплатежеспособности определена, причины, которые довели компанию до банкротства, обнаружены. И по его итогам клиент понимает:

• сделки должника № 4, 7 и 9 могут быть оспорены;
• руководителя и бенефициаров, одобривших эти сделки, привлекут к субсидиарке;
• заявление на банкротство надо было подать еще год назад;
• если передать все бухгалтерские и первичные документы, оппоненты взыщут авансы и займы, которые клиент кидал на свою банковскую карточку. А не передать он их не может, так как это тоже грозит залетом на субсидиарку, ведь причинно-следственная связь в его случае налицо.

Теперь нужно решить, что со всем этим добром делать. Для этого мы разрабатываем пошаговый план предбанкротных мероприятий, который зашлифует все косяки и выведет ситуацию из категории «полная задница» в категорию «с этим можно работать».

Этот план и становится заключительным этапом работ. Он подкрепляется судебной практикой, нашим личным опытом и рекомендациями по внедрению. И, естественно, находится исключительно в рамках правого поля.

А при необходимости можем заняться и внедрением данного плана в жизнь: подготовить документальную обвязку, провести и зарегистрировать нужные сделки, закрепить определенные моменты через просуживание и т.д. Конечный список действий будет зависеть от ситуации, в которой оказался наш клиент.

К любой войне можно (и нужно) готовиться. И грамотная подготовка будущего банкрота должна отталкиваться от будущей стратегии кредиторов и выявлять все слабые места в вашей обороне. Вы должны понимать, откуда ждать проблем и насколько они будут существенны. Тогда можно разработать адекватный план по минимизации будущих рисков. В комплексе это называется предбанкротной подготовкой, которую качественно делают спецы из «Игумнов Групп».

Следуя нашим рекомендациям, вы минимизируете риски залета на субсидиарку, сможете по максимуму сохранить свои активы и имущество, на которое зарабатывали годами, и вернете себе спокойный сон.

Однако выбор, как всегда, за вами.

Информация в статье актуальна на дату публикации.

Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — записывайтесь на консультацию.