Как обжаловать акт налоговой проверки
В этой статье мы опишем порядок действий при обжаловании акта налоговой проверки и поговорим о взаимодействии налогоплательщика с налоговой инспекцией, проводившей проверку.
К вам едет ревизор
По правилам результаты налоговых проверок оформляются актами, в которых фиксируются все найденные налоговиками нарушения. Если вы намудрили, схитрили или просто ошиблись при расчетах, вам предложат уплатить доначисленную сумму налогов, а также пени и штрафы.
Но бывает так, что налогоплательщик не согласен с требованиями налоговой, и тогда начинается процедура досудебного (административного) обжалования акта налоговой проверки. Процедура является стандартной независимо от того, акт какой налоговой проверки вам вручен: камеральной или выездной.
Акт камеральной налоговой проверки должен быть подготовлен в течение 10 дней с даты ее окончания. Акт составляется только в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах.
Акт выездной налоговой проверки готовится в течение двух месяцев с даты составления справки о ее проведении.
Шаг 1. Подготовка письменных возражений
Итак, вы получили акт налоговой проверки, но что-то вам в нем не нравится. Вы имеете право подготовить и представить в налоговую свои возражения.
Возражения на акт проверки – это письменный документ, в котором изложены ваши контраргументы по поводу установленных нарушений законодательства о налогах и сборах.
Важный момент: срок представления письменных возражений — один месяц с даты получения акта налоговой проверки (п. 6 ст. 100 Налогового кодекса РФ), поэтому работаем оперативно.
Пример: акт проверки вручен 29.03.2021, в этом случае срок представления письменных возражений — 30.04.2021, так как он начинает исчисляться с 30.03.2021.
В ходе подготовки возражений на акт налоговой проверки нам предстоит пройти несколько этапов:
1. Изучаем акт налоговой проверки. Проверяем фактические обстоятельства и обязательно арифметику. В резолютивной части решения арифметические ошибки встречаются нередко.
2. Знакомимся с материалами налоговой проверки. Помните: налоговики прикладывают к акту проверки только те доказательства, которые выгодны им, так как подтверждают найденные нарушения. Доказательства, которые помогут вам и которые тоже, возможно, есть в материалах проверки, к акту не приобщаются. Наша задача – найти и исследовать такие доказательства.
3. Кропотливо, но оперативно готовим тексты возражений и дополнительные документы. Возражения могут быть представлены по акту в целом или по его отдельным положениям.
4. Представляем наши возражения в налоговую. Не забываем, что текст возражений должен быть подписан уполномоченным лицом. Способ представления: ТКС, почта, непосредственно в инспекцию.
Шаг 2. Рассмотрение материалов проверки в налоговой инспекции
На этом этапе акт налоговой проверки и представленные налогоплательщиком возражения и дополнительные документы рассматривается в налоговой инспекции.
Это один из важнейших моментов урегулирования спора, когда стороны имеют возможность обсудить все вопросы при личной встрече. О дате и времени рассмотрения налоговая уведомляет налогоплательщика заблаговременно, направляя ему извещение установленной формы.
Формат мероприятия — оффлайн, ведется видеозапись. Рассмотрение происходит в присутствии высокопоставленных должностных лиц налоговой: начальника либо зама по направлению, проверяющего лица, руководителя правового отдела. Со стороны налогоплательщика обычно участвуют руководитель либо его заместитель, руководитель финансовой службы, главный бухгалтер, юрист либо привлеченный налоговый консультант.
Есть одна тонкость, связанная со сроками. В соответствии с п. 4 ст. 101 Налогового кодекса РФ налогоплательщик вправе представить объяснения позднее срока, установленного п. 6 ст. 100 НК. Объяснения, по сути те же возражения, будут приняты и обсуждены непосредственно на рассмотрении материалов налоговой проверки.
Плюсы этого варианта: выиграете время на подготовку аргументации, к одному месяца дополнительно получите бонусом около недели.
Минусы: на момент рассмотрения у налоговой обычно уже бывает сформирована позиция по возражениям, поступившим, так сказать, в штатном режиме. При поздней подаче вы, вероятнее всего, не успеете получить обратную связь от налоговиков. Они не будут знакомы с вашей позицией заранее, и примут ли ваши аргументы или нет, неизвестно.
Сроки, установленные ст. 100, 101 Налогового кодекса РФ, исчислены с учетом положений ст. 6.1 этого же кодекса. Нарушение указанных сроков налоговиками не является действенным основанием для оспаривания.
Шаг 3. Решение налоговой
По итогам рассмотрения акта проверки, ее материалов и возражений налогоплательщика налоговая инспекция выносит решение. Вариантов два.
Вариант 1: решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении. Это решение является итоговым на уровне налоговой инспекции. С решением об отказе вы вряд ли будете спорить, а вот решение о привлечении можете обжаловать путем подачи апелляционной жалобы в вышестоящий налоговый орган – соответствующее Управление ФНС России. Но это уже отдельная тема.
Вариант 2: решения о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля и о продлении сроков рассмотрения материалов налоговой проверки.
Такие решения принимаются, если в ходе рассмотрения материалов проверки налоговики решат, что собрано недостаточно доказательств, подтверждающих нарушения. Это означает, что вы идете на второй круг.
Второй вариант развития событий встречается в 99 случаях из ста при выездных налоговых проверках и камеральных проверках налоговых деклараций по НДС.
Второй круг. Шаг 1. Проведение мероприятий дополнительного налогового контроля
В решении о дополнительных мероприятиях излагаются причины, сроки и форма их проведения. Допмероприятия должны длиться не более одного месяца и проводиться в форме истребования документов, допросов свидетелей, проведения экспертизы. Это значит, что выемку в ходе допмероприятий уже не проведут.
Важно: в ходе дополнительных мероприятий не следует искать новые нарушения. Налоговикам надлежит собирать доказательства только тех фактов, которые уже установлены актом проверки.
Интересно: Налоговый кодекс в качестве одного из оснований проведения допмероприятий рассматривает сбор доказательств с целью подтверждения отсутствия фактов нарушений, установленных актом. На практике я с таким не встречалась.
Шаг 2. Дополнение к акту налоговой проверки
Результатом дополнительных мероприятий является документ под названием «Дополнение к акту». В нем налоговики излагают и анализируют новые доказательства вашей виновности, собранные в ходе допмероприятий. Проще говоря, «компромата» на вас становится еще больше, а шансов на благоприятное решение еще меньше.
Срок составления дополнений — 15 дней с даты окончания допмероприятий. Помним, что это дни рабочие.
Дополнение должно быть вручено лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителю), под расписку или передано иным способом, подтверждающим дату его передачи.
Важно: к дополнению обязательно прилагаются все материалы, полученные налоговиками в результате проведения допмероприятий. Это дает вам возможность самостоятельно оценить новые доказательства.
Шаг 3. Возражения на дополнение к акту
Как и в случае с актом налоговой проверки, налогоплательщику предоставлено право не согласиться с доводами инспекции, приведенными в дополнении. Форма выражения несогласия – письменные возражения на дополнение к акту налоговой проверки.
Срок представления возражений — 15 рабочих дней со дня получения дополнения к акту. Время ограничено, поэтому четко, собранно и по существу опровергаем доводы налоговой и прикладываем необходимые документы.
На этом этапе выкладывайте на стол все имеющиеся в вашем распоряжении козыри, включая те, что приберегли на стадии представления возражений на акт проверки (первый круг).
Шаг 4. Повторное рассмотрение
В течение десяти рабочих дней с даты истечения срока представления возражений на дополнение к акту проверки налоговики проводят рассмотрение всех материалов налоговой проверки.
На финишное рассмотрение вас пригласят заблаговременно извещением с указанием даты, времени и места встречи. Порядок проведения такой же, как на первом круге, и участвуют, как правило, те же должностные лица от налоговой и ваши представители.
Игнорировать подобные заседания не рекомендуется. На этом этапе есть возможность прийти к компромиссному решению. Помните: уменьшение количества налоговых споров – одна из задач фискальных органов. Поэтому в определенный момент всем сторонам выгодно прийти к единому решению.
Шаг 5. Финальное решение
По итогам налоговой проверки вашей компании может быть вынесено одно из двух возможных решений: о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении.
Увы, должны вас предупредить, что второй вариант встречается не более, чем в 1% случаев.
Итоговое решение должно быть вынесено в течение 10 рабочих дней с даты истечения срока представления возражений на дополнения к акту налоговой проверки. На его вручение отведено еще пять рабочих дней.
Здесь второй круг урегулирования на уровне налоговой инспекции завершается, и мы снова оказываемся в точке «А если вы недовольны, то можете жаловаться…» В случае несогласия с результатами мероприятий дополнительного налогового контроля можно обратиться в соответствующее Управление ФНС России. О том, как налогоплательщику действовать на этом уровне, мы поговорим в следующей статье. Если же у вас вопросы по теме, обращайтесь к нам.
Чтобы скачать справочные материалы по этой теме, введите свой е-мейл:
Субсидиарная ответственность должника: чек-лист для потенциального субсидиарщика
Представим, что страшное случилось и вас привлекают к субсидиарной ответственности. Что, прежде всего, нужно проверить ответчику в этой ситуации?
Что там с банкротством?
Помните, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности обычно подается в рамках дела о банкротстве. Это утверждение верно для 90% случаев. Поэтому, получив печальное известие, зайдите в картотеку арбитражных дел и выясните, есть ли банкротное дело в отношении вашей организации.
Жизнь полна чудес, и иногда лихие (или юридически не очень подкованные) кредиторы пытаются привлечь к субсидиарке должностных лиц и участников действующих компаний. Этого делать нельзя.
Если же дело о банкротстве все-таки имеется, найдите определение суда о возбуждении производства по делу о субсидиарной ответственности и посмотрите, когда назначено судебное заседание по нему. От этого будет зависеть, сколько у вас есть времени, чтобы подготовиться. Если заседание еще не назначено, можете немножко расслабиться, но не сильно.
Не помешает также зайти на сайт Единого федерального реестра сведений о банкротстве (ЕФРСБ) или в картотеку арбитражных дел и посмотреть, сколько кредиторов включилось в дело и на какую сумму они подписались. Это даст вам представление о том, какой объем субсидиарной ответственности вам светит.
Бывают ситуации, когда заявление о привлечении к субсидиарке подается вне рамок дела о банкротстве (например, если дело о несостоятельности было прекращено в связи с отсутствием финансирования). Если так, то необходимо посмотреть, подавал ли заявитель на банкротство. И если да, то когда было прекращено дело? Если до 1 сентября 2017 года, то подавать заявление вне рамок дела о банкротстве нельзя.
В целом надо сказать, что при активной банкротной процедуре ситуация для ответчика сложнее. Работа у арбитражного управляющего кипит, на руках у него все документы, читай, доказательства, плюс презумпция вины КДЛ.
Вне рамок дела о банкротстве заявление обычно подается самим кредитором уже после того, как процедура банкротства была прекращена. Из-за этого у кредитора могут возникнуть проблемы с документами и доказательствами. Поэтому положение ответчика немного легче.
Субсидиарная ответственность должника: кто подает заявление?
Проверьте на всякий случай, кто, собственно, на вас подает. По закону делать это имеют право арбитражный управляющий, кредиторы и работники (до 2017 года не могли), уполномоченные организации (например, налоговая).
При этом кредитор должен быть включен в реестр требований в ходе процедуры банкротства (или быть заявителем по иску о банкротстве – в случае подачи заявления о субсидиарке вне рамок дела о банкротстве). Если он не включен в реестр, то не имеет права привлекать к субсидиарной ответственности кого бы то ни было.
КДЛ или не КДЛ?
Конечно, важно понимать свое место во всей этой истории. Какую должность вы занимали в компании? Вы были контролирующим должника лицом или нет? Может, вы были бенефициаром? Или бенефициаром, который влиял на деятельность компании не напрямую? А может быть, вы не были ни тем, ни другим и ни третьим?
Почему это важно? Потому что если вы не являлись КДЛ, то привлечь вас к субсидиарке в принципе невозможно. Это в теории. На практике суды сейчас привлекают и детей, и наследников, и людей, вообще рядом не стоявших с бизнесом.
О том, что делать бывшей жене, узнавшей о привлечении к субсидиарке давно забытого мужа, мы писали в статье «
Банкротство бывшего супруга».
Но вернемся к вопросу о том, кем вы были в компании. Тут может потребоваться изучение различных документов, регулировавших вашу трудовую деятельность: контракта, должностных инструкций (обязанностей), устава. Например, принимали вы решения о крупных сделках единолично, или это делал коллективный орган управления (совет директоров)? И хорошо бы эти документы иметь на руках.
Сегодня существует тенденция к расширению круга лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности. Помимо «бесспорных» КДЛ – гендиректоров и участников-мажоритариев, к субсидиарке привлекают главных бухгалтеров, юристов и даже родственников КДЛ, если они были выгодоприобретателями. Но сразу опускать руки и сдаваться не надо. Если вы, скажем, акционер-миноритарий с долей менее 50%, то вас привлечь гораздо сложнее. В нашей практике был случай, когда к субсидиарной ответственности пытались притянуть участника с долей 30%, который не был вовлечен в процесс управления компанией. Претензии к нему удалось отбить. Почитать об этом можно в статье «Субсидиарная ответственность работодателя за долги по зарплате».
Что вменяют в ответственность?
Интересно будет посмотреть, в чем вас обвиняют. На сегодняшний день существует три глобальных основания для привлечения к субсидиарной ответственности. Это:
- совершение (одобрение) сделок, нарушавших права и интересы кредиторов;
- неподача заявления о банкротстве в течение месяца с момента возникновения неплатежеспособности;
- искажение или непередача бухгалтерской отчетности и корпоративной документации арбитражному управляющему.
Тут необходимо проверить, можно ли привлекать вас к субсидиарке по тем основаниям, которые вам вменяют. Допустим, если вы главный бухгалтер, то вас можно привлечь за искажение отчетности. Возможно, вы нарисовали красивый баланс, а банк, глядя на него, выдал компании кредит… Но неподача заявления о банкротстве – это не к вам, за это отвечает гендиректор.
Как мы уже отметили, сейчас круг лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, достаточно широк. Привлечь, например, могут даже юриста, давшего положительное заключение по сделке, которая была впоследствии оспорена. Но вменить юристу непередачу бухгалтерской документации не получится.
Субсидиарная ответственность должника: фактор времени
Поняв, что вам пытаются пришить, переходите к проверке сроков. Когда вы работали в компании? Когда произошли правонарушения, которые вам теперь пытаются вменить? Совпадает ли одно с другим? И не пытаются ли навесить на вас чужие грехи?
Вот пример. В числе организаций, которые могут подавать заявления о субсидиарной ответственности, есть налоговые инспекции. Как правило, в качестве доказательства налогового правонарушения они представляют результаты проверки. Проверки иногда длятся очень долго, за это время у руля компании сменяется несколько руководителей. Кто из них должен будет отвечать? Вопрос совсем неочевидный и требующий тщательного разбирательства.
Проверьте также, не пропущены ли сроки исковой давности по субсидиарной ответственности. Это – важный момент. Если не вдаваться в детали, то до 2017 года срок на подачу заявления о привлечении к субсидиарке составлял год, теперь – три года. Но закон обратной силы не имеет, значит, к правонарушению 2016 года будет применяться старая норма.
Исковая давность считается с момента, когда лицо, чье право было нарушено, узнало или должно было узнать о случившемся. Допустим, конкурсный управляющий приступил к своим обязанностям 2 февраля 2018 года и, разбирая завалы, обнаружил, что гендиректор должен был подать заявление о банкротстве в конце 2016 года. В этом случае у управляющего есть только год на подачу заявления о субсидиарной ответственности. А если основание для подачи возникло в конце 2017 года, тогда срок исковой давности исчисляется уже по-новому и составляет три года. Что приятно, пропуск срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении иска.
Когда случилась неплатежеспособность?
Это ещё один очень важный момент. Если вам вменяют неподачу заявления о банкротстве, то надо посмотреть, когда именно, по мнению истца, возникла ситуация неплатежеспособности и, следовательно, когда истек месяц, отведенный на подачу этого самого заявления.
Тут, как говорится, вам и карты в руки. Кто лучше вас может знать, что происходило на самом деле? Конкурсный управляющий и кредиторы любят указывать в качестве момента наступления неплатежеспособности тот день, когда компания не смогла расплатиться с самым первым из кредиторов, включенных в реестр требований. Но это может быть вовсе не так. Да, вы не смогли заплатить, но у вас в это время были основные средства, товарные запасы или действующие договоры с контрагентами, поступления от которых позволили бы погасить долги.
На самом деле неплатежеспособность – это когда вы не могли покрыть своим имуществом и деньгами обязательства перед всеми кредиторами. По большому счету выясняется это в тот момент, когда по итогам года составляется баланс, из которого видно, что чистые активы компании имеют отрицательное значение. Вот тогда объективно возникает обязанность обратиться с заявлением о несостоятельности. Например, годовый бухгалтерский баланс сдан 31 марта. Апрель будет месяцем для подачи заявления о банкротстве. Таким образом, обязательства, возникшие только после 1 мая могут быть включены в субсидиарку по данному основанию. Для вас эти сроки могут иметь решающее значение.
Дела бумажные
Для того, чтобы торговаться с истцами по поводу сделок, сумм или сроков, вам необходимы документы. И здесь есть один важный момент. Очень часто случается так, что гендиректор (или другой КДЛ) уходит из компании, не взяв с собой практически никакой документации. Это большая ошибка! Уходить надо, забрав с собой максимум документов – по движению средств, по сделкам и так далее. Подлинники следует передать своему преемнику или арбитражному управляющему по акту, а копии оставить у себя (лучше в сканах).
Обязательно надо позаботиться о том, чтобы у вас на руках остался документ, подтверждающий передачу документации (акт). Тем самым вы выбьете из рук истцов важный козырь. Заявления о привлечении к субсидиарке на основании непередачи документов – это классика жанра, очень часто встречающаяся в практике.
Субсидиарная ответственность должника: нельзя отсиживаться
И еще один важный методический момент. КДЛ не должен оставаться в стороне от процесса банкротства. Когда в рамках дела о несостоятельности в компании вводится первая стадия – наблюдение, многие гендиректора просто отходят в сторону, отстраняются – и будь что будет… А будет в любом случае заявление о субсидиарной ответственности. Поэтому тем, кого могут привлечь к субсидиарке, ни в коем случае не следует сидеть сложа руки.
Постановление Верховного суда №53 дает КДЛ возможность активно участвовать в процессе. И этими возможностями надо пользоваться, например, участвовать в собраниях кредиторов, взаимодействовать с конкурсным управляющим и в необходимых случаях оспаривать его действия (бездействие). Бывает, что управляющий не возражает против недобросовестных действий кредиторов, которые могут, например, выставить требования с пропуском трехгодичного срока исковой давности или потребовать включения в сумму долга несоразмерных неустоек. С этим можно и нужно бороться. Вообще необходимо вести как можно больше переписки, потом это можно будет предъявить в суде. В конечном счете ваши усилия позволят уменьшить общую сумму требований, что, в свою очередь, приведет к снижению вероятности стать «крайним» в деле по привлечению к субсидиарной ответственности.
О том, как снизить риски привлечения к субсидиарке, читайте здесь.
Если остались вопросы – пишите или звоните. Наши контакты тут.
Информация в статье актуальна на дату публикации.
Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.
