Субсидиарная ответственность должника: чек-лист для потенциального субсидиарщика

Представим, что страшное случилось и вас привлекают к субсидиарной ответственности. Что, прежде всего, нужно проверить ответчику в этой ситуации?

Помните, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности обычно подается в рамках дела о банкротстве. Это  утверждение верно для 90% случаев. Поэтому, получив печальное известие, зайдите в картотеку арбитражных дел и выясните, есть ли банкротное дело в отношении вашей организации.


Жизнь полна чудес, и иногда лихие (или юридически не очень подкованные) кредиторы пытаются привлечь к субсидиарке должностных лиц и участников действующих компаний. Этого делать нельзя.

Если же дело о банкротстве все-таки имеется, найдите определение суда о возбуждении производства по делу о субсидиарной ответственности и посмотрите, когда назначено судебное заседание по нему. От этого будет зависеть, сколько у вас есть времени, чтобы подготовиться. Если заседание еще не назначено, можете немножко расслабиться, но не сильно.

Не помешает также зайти на сайт Единого федерального реестра сведений о банкротстве (ЕФРСБ) или в картотеку арбитражных дел и посмотреть, сколько кредиторов включилось в дело и на какую сумму они подписались. Это даст вам представление о том, какой объем субсидиарной ответственности вам светит.


Бывают ситуации, когда заявление о привлечении к субсидиарке подается вне рамок дела о банкротстве (например, если дело о несостоятельности было прекращено в связи с отсутствием финансирования). Если так, то необходимо посмотреть, подавал ли заявитель на банкротство. И если да, то когда было прекращено дело? Если до 1 сентября 2017 года, то подавать заявление вне рамок дела о банкротстве нельзя.

В целом надо сказать, что при активной банкротной процедуре ситуация для ответчика сложнее. Работа у арбитражного управляющего кипит, на руках у него все документы, читай, доказательства, плюс презумпция вины КДЛ.

Вне рамок дела о банкротстве заявление обычно подается самим кредитором уже после того, как процедура банкротства была прекращена. Из-за этого у кредитора могут возникнуть проблемы с документами и доказательствами. Поэтому положение ответчика немного легче.

Проверьте на всякий случай, кто, собственно, на вас подает. По закону делать это имеют право арбитражный управляющий, кредиторы и работники (до 2017 года не могли), уполномоченные организации (например, налоговая).

При этом кредитор должен быть включен в реестр требований в ходе процедуры банкротства (или быть заявителем по иску о банкротстве – в случае подачи заявления о субсидиарке вне рамок дела о банкротстве). Если он не включен в реестр, то не имеет права привлекать к субсидиарной ответственности кого бы то ни было.

Конечно, важно понимать свое место во всей этой истории. Какую должность вы занимали в компании? Вы были контролирующим должника лицом или нет? Может, вы были бенефициаром? Или бенефициаром, который влиял на деятельность компании не напрямую? А может быть, вы не были ни тем, ни другим и ни третьим?

Почему это важно? Потому что если вы не являлись КДЛ, то привлечь вас к субсидиарке в принципе невозможно. Это в теории. На практике суды сейчас привлекают и детей, и наследников, и людей, вообще рядом не стоявших с бизнесом.

Но вернемся к вопросу о том, кем вы были в компании. Тут может потребоваться изучение различных документов, регулировавших вашу трудовую деятельность: контракта, должностных инструкций (обязанностей), устава. Например, принимали вы решения о крупных сделках единолично, или это делал коллективный орган управления (совет директоров)? И хорошо бы эти документы иметь на руках.

Сегодня существует тенденция к расширению круга лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности. Помимо «бесспорных» КДЛ – гендиректоров и участников-мажоритариев, к субсидиарке привлекают главных бухгалтеров, юристов и даже родственников КДЛ, если они были выгодоприобретателями. Но сразу опускать руки и сдаваться не надо. Если вы, скажем, акционер-миноритарий с долей менее 50%, то вас привлечь гораздо сложнее. В нашей практике был случай, когда к субсидиарной ответственности пытались притянуть участника с долей 30%, который не был вовлечен в процесс управления компанией. Претензии к нему удалось отбить. Почитать об этом можно в статье «Субсидиарная ответственность работодателя за долги по зарплате».

Интересно будет посмотреть, в чем вас обвиняют. На сегодняшний день существует три глобальных основания для привлечения к субсидиарной ответственности. Это:

1. совершение (одобрение) сделок, нарушавших права и интересы кредиторов;
2. неподача заявления о банкротстве в течение месяца с момента возникновения неплатежеспособности;
3. искажение или непередача бухгалтерской отчетности и корпоративной документации арбитражному управляющему.

Тут необходимо проверить, можно ли привлекать вас к субсидиарке по тем основаниям, которые вам вменяют. Допустим, если вы главный бухгалтер, то вас можно привлечь за искажение отчетности. Возможно, вы нарисовали красивый баланс, а банк, глядя на него, выдал компании кредит… Но неподача заявления о банкротстве – это не к вам, за это отвечает гендиректор.

Как мы уже отметили, сейчас круг лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, достаточно широк. Привлечь, например, могут даже юриста, давшего положительное заключение по сделке, которая была впоследствии оспорена. Но вменить юристу непередачу бухгалтерской документации не получится.

Поняв, что вам пытаются пришить, переходите к проверке сроков. Когда вы работали в компании? Когда произошли правонарушения, которые вам теперь пытаются вменить? Совпадает ли одно с другим? И не пытаются ли навесить на вас чужие грехи?

Вот пример. В числе организаций, которые могут подавать заявления о субсидиарной ответственности, есть налоговые инспекции. Как правило, в качестве доказательства налогового правонарушения они представляют результаты проверки. Проверки иногда длятся очень долго, за это время у руля компании сменяется несколько руководителей. Кто из них должен будет отвечать? Вопрос совсем неочевидный и требующий тщательного разбирательства.

Проверьте также, не пропущены ли сроки исковой давности по субсидиарной ответственности. Это – важный момент. Если не вдаваться в детали, то до 2017 года срок на подачу заявления о привлечении к субсидиарке составлял год, теперь – три года. Но закон обратной силы не имеет, значит, к правонарушению 2016 года будет применяться старая норма.

Исковая давность считается с момента, когда лицо, чье право было нарушено, узнало или должно было узнать о случившемся. Допустим, конкурсный управляющий приступил к своим обязанностям 2 февраля 2018 года и, разбирая завалы, обнаружил, что гендиректор должен был подать заявление о банкротстве в конце 2016 года. В этом случае у управляющего есть только год на подачу заявления о субсидиарной ответственности. А если основание для подачи возникло в конце 2017 года, тогда срок исковой давности исчисляется уже по-новому и составляет три года. Что приятно, пропуск срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении иска.

Это ещё один очень важный момент. Если вам вменяют неподачу заявления о банкротстве, то надо посмотреть, когда именно, по мнению истца, возникла ситуация неплатежеспособности и, следовательно, когда истек месяц, отведенный на подачу этого самого заявления.

Тут, как говорится, вам и карты в руки. Кто лучше вас может знать, что происходило на самом деле? Конкурсный управляющий и кредиторы любят указывать в качестве момента наступления неплатежеспособности тот день, когда компания не смогла расплатиться с самым первым из кредиторов, включенных в реестр требований. Но это может быть вовсе не так. Да, вы не смогли заплатить, но у вас в это время были основные средства, товарные запасы или действующие договоры с контрагентами, поступления от которых позволили бы погасить долги.

На самом деле неплатежеспособность – это когда вы не могли покрыть своим имуществом и деньгами обязательства перед всеми кредиторами. По большому счету выясняется это в тот момент, когда по итогам года составляется баланс, из которого видно, что чистые активы компании имеют отрицательное значение. Вот тогда объективно возникает обязанность обратиться с заявлением о несостоятельности. Например, годовый бухгалтерский баланс сдан 31 марта. Апрель будет месяцем для подачи заявления о банкротстве. Таким образом, обязательства, возникшие только после 1 мая могут быть включены в субсидиарку по данному основанию. Для вас эти сроки могут иметь решающее значение.

Для того, чтобы торговаться с истцами по поводу сделок, сумм или сроков, вам необходимы документы. И здесь есть один важный момент. Очень часто случается так, что гендиректор (или другой КДЛ) уходит из компании, не взяв с собой практически никакой документации. Это большая ошибка! Уходить надо, забрав с собой максимум документов – по движению средств, по сделкам и так далее. Подлинники следует передать своему преемнику или арбитражному управляющему по акту, а копии оставить у себя (лучше в сканах).

Обязательно надо позаботиться о том, чтобы у вас на руках остался документ, подтверждающий передачу документации (акт). Тем самым вы выбьете из рук истцов важный козырь. Заявления о привлечении к субсидиарке на основании непередачи документов – это классика жанра, очень часто встречающаяся в практике.

И еще один важный методический момент. КДЛ не должен оставаться в стороне от процесса банкротства. Когда в рамках дела о несостоятельности в компании вводится первая стадия – наблюдение, многие гендиректора просто отходят в сторону, отстраняются – и будь что будет… А будет в любом случае заявление о субсидиарной ответственности. Поэтому тем, кого могут привлечь к субсидиарке, ни в коем случае не следует сидеть сложа руки.

Постановление Верховного суда №53 дает КДЛ возможность активно участвовать в процессе. И этими возможностями надо пользоваться, например, участвовать в собраниях кредиторов, взаимодействовать с конкурсным управляющим и в необходимых случаях оспаривать его действия (бездействие). Бывает, что управляющий не возражает против недобросовестных действий кредиторов, которые могут, например, выставить требования с пропуском трехгодичного срока исковой давности или потребовать включения в сумму долга несоразмерных неустоек. С этим можно и нужно бороться. Вообще необходимо вести как можно больше переписки, потом это можно будет предъявить в суде. В конечном счете ваши усилия позволят уменьшить общую сумму требований, что, в свою очередь, приведет к снижению вероятности стать «крайним» в деле по привлечению к субсидиарной ответственности.

О том, как снизить риски привлечения к субсидиарке, читайте здесь.

Если остались вопросы – пишите или звоните. Наши контакты тут.

Информация в статье актуальна на дату публикации.

Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.