Мы входим в ведущие правовые рейтинги России
Как избежать субсидиарной ответственности

Как избежать субсидиарной ответственности

Расскажем, как грамотно подготовить компанию к банкротству, чтобы снизить риски привлечения к субсидиарной ответственности
30267
0
Как защититься от субсидиарки, если компания уже признана банкротом и ее делами управляет арбитражный управляющий и кредиторы, мы рассказывали вот в этой статье. Здесь же пойдет речь о том, как избежать субсидиарной ответственности, когда банкротство компании только замаячило на горизонте. И нет, здесь не будет дешевых советов типа «увеличьте продажи», «порежьте расходы» или «возьмите кредит». Мы будем готовиться к иску о субсидиарке, который неизбежно прилетит, но лет через 3–5–7.
Если у вас есть вопрос по банкротству, субсидиарке, защите личных активов или по налоговым спорам, подпишитесь на нашу рассылку
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки

Две нерабочие стратегии побега от субсидиарки


Обычно бенефициары и руководители компаний-должников, осознающие нависшую над ними угрозу субсидиарной ответственности, пытаются уйти от нее двумя путями:
  • поставить своего арбитражного управляющего и собрать большинство голосов кредиторов на собрании;
  • бросить фирму и ждать ее исключения из реестра юридических лиц.

Каждый из этих способов хорош по-своему.

Свой управляющий и контролируемое большинство в собрании кредиторов


Многие должники, да и юристы, до сих пор пребывают в искреннем заблуждении, что единственный гарантированный вариант избежать субсидиарной ответственности — это «свой» арбитражный управляющий и контролируемое большинство в собрании кредиторов.

Да, сочетание этих факторов значительно повышает шансы бенефициаров и руководителей на выживание в ходе банкротства компании. И оно прекрасно работает, если кредиторы окажутся глупыми, бедными или слишком прижимистыми, чтобы нанять квалифицированных юристов.

В остальных случаях эта «двойка» уже давно не дает 100% результата. Причина проста: сейчас любой кредитор имеет право самостоятельно подавать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности или оспаривать любую сделку должника. Но от арбитражного управляющего и собрания кредиторов по-прежнему зависит, какой объем фактуры и доказательств смогут получить кредиторы в свое распоряжение: или «с гулькин нос», или на божий свет будет вытащено все грязное белье.

Бросить компанию и дождаться исключения из ЕГРЮЛ


Такой вариант вам могут предложить разве что со злым умыслом. Бросить компанию с долгами — это высокий шанс оказаться привлеченным к субсидиарной ответственности. Процедуру банкротства в отношении вас проведут в упрощенном порядке по ст. 228 Закона «О несостоятельности (банкротстве)». А дальше события будут развиваться примерно так.

Если остановить операции по расчетным счетам и не сдавать отчетности в налоговую и фонды, то через год налоговый орган может признать такую компанию прекратившей свою деятельность. А это дает налоговой инспекции право исключить организацию из реестра юридических лиц. Проще говоря, принудительно ликвидировать.

В общем, исключение из реестра юридических лиц — тоже не вариант.

Кроме того, по закону кредиторы могут предъявлять требования к бывшему руководителю или собственнику компании даже после принудительного исключения должника из ЕГРЮЛ. Это право сохраняется за ними в течение 3 лет с момента ликвидации юрлица. Остается надеяться, что за три года про вас забудут.

Своим же клиентам мы рекомендуем всегда готовиться к самым пессимистичным сценариям развития событий. А значит, проблемы личной ответственности по долгам компании надо купировать еще до входа в процедуру банкротства, когда есть шансы что-то исправить. Для этого мы делаем полноценную подготовку должника к банкротству:

  1. Выявляем риски оспаривания сделок с последующей утратой активов. Подробнее об этом читайте здесь.
  2. Вытаскиваем риски субсидиарной ответственности.
  3. Составляем пошаговый план, направленный на минимизацию обнаруженных рисков.

Но обо всем по порядку.

Предбанкротный анализ: как мы его проводим и зачем


Пока дело не дошло до банкротства, нужно прикрыть все слабые места. Этим мы и занимаемся во время проведения предбанкротного анализа. Ставим себя на место агрессивного арбитражного управляющего, назначенного кредиторами, и начинаем искать зацепки: до чего можно докопаться в вашем бизнесе. Действуем в той же последовательности, в которой ваше дело будет разбирать враждебно настроенный управляющий.

Шаг 1. Финансовый анализ


Работа арбитражного управляющего начинается с проведения финансового анализа по методике, закрепленной в Постановлении Правительства. И это не тот финанализ, который делают бухгалтеры, финансовые директора и аудиторы. Управляющий оценивает вероятность банкротства компании в формате, регулируемом отдельным подзаконным актом. Поэтому во время предбанкротной подготовки ориентироваться на финансовый анализ, который вам проведет финдиректор, все равно что пытаться съесть суп вилкой.

В нашей практике были прецеденты, когда мы передавали клиенту результаты финансового анализа, а финдиректор говорил: «Ваши данные с нашими не совпадают. Вы что-то упустили». Нет, ребята, у нас есть Постановление Правительства, и мы действуем по нему. И так же будет работать агрессивный арбитражный управляющий, когда вы войдете в банкротство.

Предбанкротный финансовый анализ состоит из двух этапов:

  1. Сначала управляющий считывает финансовые показатели, смотрит динамику и определяет, отвечает ли компания признакам неплатежеспособности. Если да, то с какого момента эта неплатежеспособность появилась. Например, управляющий отмечает, что в третьем квартале 2021 года несколько показателей ушли в минус. Значит, в этот момент компания начала отвечать признакам неплатежеспособности. Ставим галочку.
  2. Затем арбитражный управляющий начинает выяснять, что же к этой просадке привело. И, грубо говоря, это станет тем обстоятельством, за которое вас можно привлечь к субсидиарке.

Шаг 2. Выявление рисков привлечения к субсидиарке 


Подробно о механизмах привлечения к субсидиарной ответственности мы писали здесь. Чтобы двигаться дальше, достаточно резюмировать: глобально привлечь к субсидиарке вас могут всего по трем основаниям. Они же лежат в основе банкротства или проблем, которые возникли у кредиторов с будущей компанией-банкротом:

Основание № 1: действия / бездействие контролирующих должника лиц, которые привели к причинению ущерба кредиторам.

Основание № 2: неподача заявления в месячный срок с момента возникновения признаков неплатежеспособности должника.

Основание № 3: непередача / искажение бухгалтерской и корпоративной документации.

Чтобы увидеть, как эти основания работают на практике, оставьте свой e-mail, и мы пришлем вам разбор показательных кейсов в одном удобном письме.
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки

В рамках стандартного предбанкротного анализа мы выясняем, по каким из этих оснований вас могут привлечь к субсидиарной ответственности. Рассмотрим на примерах, как это происходит.
Заказать письменное заключение
Решим вашу задачу за 3-4 рабочих дня и 80 000 руб. 39 999 руб. для новых клиентов
  • Проанализируем ваши документы
  • Подготовим инструкцию по дальнейшим шагам
  • Ответим на вопросы
  • Все обоснуем хорошим количеством судебной практики
Ознакомьтесь с примерами заключений по ссылке.

Основание № 1: действия / бездействие КДЛ


Неправомерные действия руководителей и бенефициаров всегда выражаются в каких-либо сделках по выводу активов и денег должника. Поэтому ситуация здесь обстоит достаточно просто: если на предыдущем этапе работ мы выявили сделки, которые с высокой вероятностью могут быть оспорены в банкротстве, то автоматически мы нашли и основание № 1 для привлечения к субсидиарной ответственности.

Причем не важно, какие это были сделки. По реальному ли выводу активов, когда здание стоимостью в 100 млн продали за миллион, да еще и покупатель забыл его оплатить. Или это был договор цессии, по которому дебиторку-кредиторку продали кому-то на стороне. Или практиковались необоснованные выплаты дивидендов. Или вы отдали сотруднику 100 млн под отчет на неясные цели, а он не отчитался, куда их потратил. Вариантов масса. Главное, в процедуре банкротства такие сделки будут выявляться и оспариваться. А чтобы оспорить сделку, нужно доказать определенный объем обстоятельств. Если сделка оспорена, значит, эти обстоятельства обнаружены и доказаны. В дальнейшем суд будет класть такие доказательства в основание для привлечения к субсидиарке.

Так и происходит на практике. Пример: арбитражный управляющий в ходе банкротства подает иск об оспаривании выплат последних денег должника в пользу только одного из кредиторов (подробнее о методах оспаривания подобных сделок можно почитать здесь).

Ответчик, он же получатель денег, понимая, что деньги освоены и не будут возвращены в любом случае, особо не нервничает и активно не сопротивляется. Бывшего гендиректора должника эта проблема волнует еще меньше. Поэтому суд легко удовлетворяет требования и признает сделку недействительной. Одновременно суд устанавливает и отражает в судебном акте, что стороны по оспоренной сделке были аффилированными, у бывшего директора имелась цель причинить ущерб остальным кредиторам, и налицо действия, не соответствующие принципу добросовестности и разумности. Определение вступает в законную силу и описанные в нем обстоятельства получают преюдициальное значение, а значит, считаются доказанными и не подлежат повторному изучению.

Во втором акте Марлезонского балета от арбитражного управляющего поступает заявление о привлечении гендиректора / собственника бизнеса к субсидиарной ответственности. В его основу ложатся те самые обстоятельства, ранее установленные и описанные судом, с которыми теперь не поспоришь.

Тут до клиента доходит, что пришло время немного понервничать, и он обращается в самую крутую юридическую контору в Москве, специализирующуюся на субсидиарке, — «Игумнов Групп». А мы, матюгаясь в ладошку, обозначаем клиенту вероятность выигрыша данного дела максимум в 10–15%. И то при условии выполнения такого огромного фронта работ, что некоторым горе-предпринимателям становится проще погасить всю сумму долга, чем оплачивать наши услуги по его личной защите.

А ведь частенько встречаются примеры куда более коварные. Например, вы заключили обычный договор поставки огурцов и думать о нем забыли. А агрессивный арбитражный управляющий выявит, что в тот момент огурцы на рынке стоили по 50 рублей за кг, а вы их купили за 100. И неважно, заложили ли вы в эту сумму какой-то откат или управляющий просто удачно подогнал цифры. Управляющий скажет: «Вы закупили продукцию по цене, завышенной в два раза. Значит, принесли убытки своим кредиторам». А это попахивает классическим выводом денег и грозит полноценным залетом на субсидиарку.

Наша задача в ходе предбанкротного анализа рассмотреть ситуацию под микроскопом и увидеть подобные сделки до того, как дело перейдет в руки к управляющему.

Основание № 2: неподача заявления о банкротстве


Здесь есть ключевой момент, о котором многие не знают или не все понимают, а именно: за неподачу заявления о банкротстве привлекают к субсидиарке только по НОВЫМ обязательствам должника, возникшим ПОСЛЕ истечения месячного срока, отсчитываемого с момента возникновения признаков неплатежеспособности. Поэтому здесь критично установить два фактора:

  1. точную дату возникновения признаков неплатежеспособности;
  2. объем обязательств (долгов), возникших после этой даты.

То есть арбитражный управляющий проводит финансовый анализ и видит, что неплатежеспособность наступила в сентябре 2021 года. Значит, в течение октября руководство компании должно было подать заявление о банкротстве. Если этого не произошло и должник продолжает заключать договоры с контрагентами в 2022 году, он занимается кидаловом. Например, берет товар с отсрочкой платежа, прекрасно понимая, что не сможет его оплатить. За это КДЛ компании-должника должны быть наказаны по закону.

Поэтому арбитражный управляющий сначала выявляет дату, когда юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности, а потом отмечает долги, которые возникли у компании после истечения месячного срока. То есть если заявление о банкротстве должны были подать в течение октября 2021 года, то все долги, набранные с ноября, могут вменяться в субсидиарку.

В судебной практике сформировалась устойчивая позиция: ОБЪЕКТИВНЫМ критерием несостоятельности считается отрицательная стоимость чистых активов, указанная в бухгалтерской отчетности компании. И в таких случаях «играть» с датой возникновения признаков неплатежеспособности достаточно сложно. Именно по этой причине «Игумнов Групп» надо привлекать к проведению предбанкротного анализа ДО того момента, как вы сдали годовую отчетность в налоговую, а не сразу ПОСЛЕ, как это делают некоторые «талантливые» бизнесмены. Или вы действительно думаете, что последующие корректировки бухгалтерской отчетности будут всерьез восприняты судом и вашими оппонентами?

В тех случаях, когда стоимость чистых активов компании является положительной величиной, точную дату возникновения признаков неплатежеспособности установить невозможно. И тогда их определяют по СУБЪЕКТИВНЫМ критериям, таким как:
  • основные финансовые показатели деятельности компании;
  • объем и дата возникновения обязательств;
  • наличие и объем судебных процессов (просуживаемой кредиторки) на момент возникновения новых долгов;
  • наличие арестов и инкассовых поручений на счетах организации и т.д.

И вот здесь существует простор для творчества и креатива. Пример: к нам обратился Сергей, единственный акционер и руководитель акционерного общества. Конкурсный управляющий подал на него заявление о привлечении к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о банкротстве. Сергею грозила субсидиарка в размере 1 млрд 613 млн рублей. Управляющий указывал на отрицательное значение активов компании, которое наступило в 2016 году.

Линию защиты мы выстраивали на утверждении, что в данном случае отрицательное значение активов не говорит о неплатежеспособности. В тот момент, когда акционерное общество Сергея перестало справляться со своими обязательствами перед кредиторами, у руководителя были все основания полагать, что скоро он из кризиса выйдет. В этот период им были заключены крупные госконтракты на строительство жилых домов, поликлиники и коммерческих объектов. С этого акционерное общество должно было получить прибыль в размере 6 млрд 200 млн рублей, что почти в шесть раз больше размера накопленного долга.

Закон позволяет должнику не подавать заявление о банкротстве, если у него есть экономически обоснованный план по выходу из кризисной ситуации. Если компания этот план выполняет, значит, о наступлении неплатежеспособности речь идти не может. То есть закон дает нам выбор: либо подавать заявление, либо разрабатывать экономически обоснованный план и следовать ему. Главное, если вам по душе второй вариант, активно действовать: вести переговоры с контрагентами, собирать документы, заключать контракты. И, конечно, не забыть зафиксировать свой план в письменном виде. Эти действия будет оценивать суд и решать, действительно ли у должника были реальные перспективы выхода из кризиса.

В любом случае мы изучаем бухгалтерскую отчетность должника, ОСВ-шки, движение денег по счетам, дебиторку и кредиторку, готовим полноценный финансовый анализ деятельности должника за последние 3 года. После чего определяем одну или несколько критичных точек, за которые могут зацепиться кредиторы, как за начальную дату отсчета месяца для подачи заявления о банкротстве, и затем делаем выводы о рисках привлечения к субсидиарке по конкретному основанию.

Основание № 3: непередача / искажение документации


Логика законодательства здесь следующая: если компания ушла в банкротство и КДЛы не передали первичную документацию, они скрывают какие-то активы. Ведь их невозможно выявить без первичных и бухгалтерских документов должника, как и дебиторку, и недобросовестные сделки.

Висит у тебя на балансе дебиторка в 100 млн, а кому предъявлять требования — непонятно. Без счетов-фактур, актов сверки, договоров и первички найти, с кого эти деньги взыскивать, не выйдет. А кредиторам такие игры не нравятся.

Поэтому раньше отсутствие акта приема-передачи бухгалтерской документации от бывших руководителей компании-должника арбитражному управляющему означало одно: дело — труба. Залет на субсидиарку гарантирован. Однако в декабре 2017 года Верховный Суд призвал отойти от формальных принципов привлечения к субсидиарной ответственности и обязал суды выявлять причинно-следственную связь между непередачей документов и наступлением убытков у кредиторов.

Жизнь директоров стала чуть легче, но желания передавать документы в руки кредиторов не добавилось. Оно и понятно: у должника может всплыть такое количество скелетов в шкафу, что субсидиарка покажется плевой ерундой. Например:
  • миллионные суммы, выданные под отчет;
  • займы, «выданные навсегда», физическим лицам;
  • сделки по выводу движимых активов;
  • и прочие мутные схемы, которые могут быть квалифицированы как уклонение от уплаты налогов или как инструмент получения выгодных контрактов и доступа к ограниченным ресурсам.

Искажение бухгалтерской отчетности ничем не лучше ее непередачи. Даже если это искажение было банальной ошибкой.

Одна из ситуаций: к нам обращается за предбанкротным анализом крупная компания с полноценными финансовыми службами и отделами бухгалтерии. Мы проводим финанализ и обнаруживаем, что последние пять лет компания разносит свои инвестиции не на те статьи расходов. А если их распределить правильно, окажется, что эта фирма уже пять лет как банкрот. Причем по объективным признакам: если перенести расходы на верную статью, по балансу стоимость чистых активов окажется отрицательной. Гарантию залета на субсидиарную ответственность в студию!

По итогам второго этапа предбанкротного анализа становится понятно, откуда конкретно ждать проблем, на какую сумму и какова вероятность наступления негативных последствий. Точность подобных прогнозов подкрепляется значительным опытом и высокой экспертизой «Игумнов Групп» в подобного рода судебных разбирательствах.

Чтобы убедиться в этом, оставьте свой e-mail, и мы пришлем вам несколько наших дел с подробным разбором стратегии и тактики, обеспечившими нам победу в защите от субсидиарной ответственности.
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки

Риски выявлены. Что дальше?


Итак, предбанкротный анализ проведен: финансовые показатели проанализированы, дата наступления неплатежеспособности определена, причины, которые довели компанию до банкротства, обнаружены. И по его итогам клиент понимает:
  • сделки должника № 4, 7 и 9 могут быть оспорены;
  • руководителя и бенефициаров, одобривших эти сделки, привлекут к субсидиарке;
  • заявление на банкротство надо было подать еще год назад;
  • если передать все бухгалтерские и первичные документы, оппоненты взыщут авансы и займы, которые клиент кидал на свою банковскую карточку. А не передать он их не может, так как это тоже грозит залетом на субсидиарку, ведь причинно-следственная связь в его случае налицо.

Теперь нужно решить, что со всем этим добром делать. Для этого мы разрабатываем пошаговый план предбанкротных мероприятий, который зашлифует все косяки и выведет ситуацию из категории «полная задница» в категорию «с этим можно работать».

Этот план и становится заключительным этапом работ. Он подкрепляется судебной практикой, нашим личным опытом и рекомендациями по внедрению. И, естественно, находится исключительно в рамках правого поля.

А при необходимости можем заняться и внедрением данного плана в жизнь: подготовить документальную обвязку, провести и зарегистрировать нужные сделки, закрепить определенные моменты через просуживание и т.д. Конечный список действий будет зависеть от ситуации, в которой оказался наш клиент.

Как избежать субсидиарной ответственности: выводы


К любой войне можно (и нужно) готовиться. И грамотная подготовка будущего банкрота должна отталкиваться от будущей стратегии кредиторов и выявлять все слабые места в вашей обороне. Вы должны понимать, откуда ждать проблем и насколько они будут существенны. Тогда можно разработать адекватный план по минимизации будущих рисков. В комплексе это называется предбанкротной подготовкой, которую качественно делают спецы из «Игумнов Групп».

Следуя нашим рекомендациям, вы минимизируете риски залета на субсидиарку, сможете по максимуму сохранить свои активы и имущество, на которое зарабатывали годами, и вернете себе спокойный сон.

Однако выбор, как всегда, за вами.

Информация в статье актуальна на дату публикации.

Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — записывайтесь на консультацию.
Скидка для новых клиентов на устную консультацию
Вернем спокойный сон всего за 20 000 руб. 9 999 руб.
  • Обсудим вашу ситуацию
  • Ответим на вопросы
  • Дадим рекомендации
Работаем по всей России через Zoom и Telegram. В Москве готовы встретиться лично.
Оставьте свой телефон, и мы позвоним вам, чтобы договориться о дате и времени
Игумнов Дмитрий
Сооснователь,
генеральный директор «Игумнов Групп»,
арбитражный управляющий
Специализация: практик в сфере банкротства, защиты личных активов и корпоративных конфликтов

Область особого интереса: разработка стратегии и «дорожной» карты банкротства, суды по субсидиарной ответственности и взысканию убытков, защита сделок, структурирование личных и семейных активов, представление интересов бенефициара при конфликте с партнерами или инвесторами
5 2 голоса
Article Rating
guest
0 Комментарий
Межтекстовые Отзывы
Посмотреть все комментарии
Есть вопросы? Ответим!
Связаться с нами можно легко и непринужденно. Все наши контакты здесь. Или просто оставьте свой номер телефона, и мы скоро сами вам перезвоним.
Телефоны
Адреса
  • Москва, Варшавское ш., 1, с. 6, W-Plaza 2
  • Санкт-Петербург, Аптекарская наб., 18, AVENUE PAGE
  • Екатеринбург, ул. Декабристов 69, оф. 303
  • Краснодар, ул. Григория Булгакова 12, оф. 5
  • Симферополь, ул. Гагарина 20А, оф. 312
Соцсети
Подпишитесь на рассылку
Раз в неделю мы разбираем кейсы «как можно остаться без штанов, ведя бизнес в России» и пишем обзоры про то, как этого не допустить. Нашим читателям нравятся легкий стиль изложения, отсутствие спама и возможность отказаться от рассылки в любой момент. Присоединяйтесь! Нас уже 14 000.
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки
Подписаться на рассылку
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки
Записаться
на консультацию
Оставьте свои контакты, и мы перезвоним вам в течение
2 рабочих часов.
Обратный звонок
Оставьте свои контакты, и мы перезвоним вам.
Какой-то текст ошибки
Какой-то текст ошибки
Скидка для новых клиентов на устную консультацию
Вернем спокойный сон всего за 20 000 руб. 9 999 руб.
  • Обсудим вашу ситуацию
  • Ответим на вопросы
  • Дадим рекомендации
Работаем по всей России через Zoom и Telegram. В Москве готовы встретиться лично.
Оставьте свой телефон, и мы позвоним вам, чтобы договориться о дате и времени
Заказать письменное заключение
Решим вашу задачу за 3-4 рабочих дня и 80 000 руб. 39 999 руб. для новых клиентов
  • Проанализируем ваши документы
  • Подготовим инструкцию по дальнейшим шагам
  • Ответим на вопросы
  • Все обоснуем хорошим количеством судебной практики
Ознакомьтесь с примерами заключений по ссылке.
0
Поделиться своими мыслямиx