Субсидиарная
ответственность
за долги компании

Дмитрий Игумнов, журнал "Консультант" №7, 2012 г.
Большая часть российских предпринимателей привычно полагают,
что их ответственность по долгам организованной компании ограничивается минимальным размером уставного капитала 10 000 руб. Однако, учитывая изменения 2009 года, произошедшие в законодательстве, не стоит забывать о субсидиарной ответственности, которая может наступить вследствие банкротства.

До кризиса возможностью привлечения физического лица к субсидиарной ответственности в качестве инструмента давления на должника кредиторы и уполномоченные органы пользовались на удивление редко. В качестве одной из основных причин этого можно назвать отсутствие в законодательстве ряда положений по этой проблеме.
В период кризиса законодатель живо отозвался на перемену ситуации в государстве. И, то ли под давлением со стороны финансового сектора, то ли по инициативе правительства, законотворец принял решение максимально защитить интересы кредитора перед должником. Как следствие, возникло понятие субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность — это ответственность руководителя, учредителя и другого физического лица, влияющего на принятие решений, своим личным имуществом и денежными средствами перед бюджетом и иными кредиторами в размере всей задолженности компании, а не только в рамках долей ее уставного капитала. 

Контролирующее лицо

Стоит отметить, что законодатель в очередной раз удивил своим усердием. Попробуем разобраться, кто теперь может быть привлечен к субсидиарной ответственности.

Достаточно быстро становится понятно — кто угодно. В соответствии со старой редакцией закона «О несостоятельности (банкротстве)» к такой ответственности реально было привлечь исключительно лиц, являющихся учредителями или руководителями должника к моменту начала банкротства. Поэтому их смена в предвидении процедуры банкротства давала возможность избежать ответственности, поскольку невиновность новых лиц в этом случае была очевидна.

Согласно ст. 2 закона «О несостоятельности (банкротстве)», лицо, контролирующее должника, — лицo, имеющее либo имевшее на протяжении менее двух лет до принятия арбитражным судом заявления о признании дoлжника банкротом правo давать обязательные для испoлнения должникoм указания или возможнoсть иным образом определять действия должника. Следовательно, к субсидиарной ответственности может привлекаться любое физическое лицо, даже если оно юридически никак не связано
с должником.

Основанием в данном случае будет фактическое управление компанией-должником,
что может подтверждаться, например, показаниями свидетелей. В случае, когда удастся доказать, что реальной причиной денежной несостоятельности фирмы стала непосредственно деятельность ее директора, главного бухгалтера или же другого лица,
а имущества компании для погашения кредиторской задолженности окажется недостаточно, на указанных лиц может быть возложена субсидиарная (личная) ответственность
за возникшие у компании долги. 

Привлечение к ответственности

Поправки, внесенные в закон «О несостоятельности (банкротстве)», заметно расширяют перечень прямых и косвенных причин для привлечения первых лиц компании-должника
к субсидиарной ответственности. К примеру, сейчас руководство должника привлекается
к личной ответственности по долгам организации в следующих случаях:
  • если отсутствуют документы бухгалтерского учета;
  • в документах не содержится информация об обязательствах, имуществе должника
    и их движении, или эта информация предоставлена неверно, то есть искажена

К слову, данную возможность активно используют налоговые инспекции, которые сегодня имеют достаточно средств для банкротства должников и признают перспективность возбуждения дел по привлечению их к субсидиарной ответственности.
Эта процедура весьма активно вводится в практику всех инспекторов. 

Презумпция виновности

Новая глава «Оспаривание сделок должника» Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает значительный список дополнительных оснований для того, чтобы сделки должника могли быть признаны недействительными, а также осуществлен возврат имущества, переданного должником по этим сделкам. Иначе последует привлечение должника к субсидиарной ответственности за вред, который был причинен имущественным правам кредиторов.

Если вы являетесь лицом, контролирующим должника (учредителем, руководителем
или главным бухгалтером компании), есть еще одна причина, чтобы быть начеку. Согласно введенным поправкам, в отношении контролирующего должника лица изначально предполагается презумпция виновности. В соответствии с п. 4. ст. закона
«О несостоятельности (банкротстве)», контролирующее должника лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Исходя из нашей практики, кредиторы об этом прекрасно осведомлены и регулярно проводят для должников подобные проверки на прочность. Поэтому запросы от кредиторов на привлечение к субсидиарной ответственности с целью возврата дебиторской задолженности становятся вполне обычным явлением. Не будем спорить — не всем из этих запросов суждено воплотиться в реальных решениях суда. Однако лишние судебные разбирательства и потраченные нервы едва ли останутся незамеченными для должника. 

Ответственность главного бухгалтера

Согласно п. 2 ст. 120 ГК РФ, частное или бюджетное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами.
При недостаточности указанных денежных средств субсидиарную ответственность
по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества.

На первый взгляд кажется, что основные обязательства ложатся на плечи руководителя компании, но и бухгалтер в этом случае рискует не меньше.Разберем подробнее вопрос субсидиарной ответственности главного бухгалтера.

Привлечение главного бухгалтера к ответственности осуществляется по следующим основаниям:
  • искажение отчетности, подача недостоверных документов;
  • нарушение сроков представления отчетности;
  • уклонение от ведения бухгалтерского учета в порядке, установленном законодательством и нормативными актами.

Кроме финансовой ответственности, главный бухгалтер (как и директор компании) может быть привлечен к уголовной, согласно ст. 195 УК РФ «Неправомерные действия при банкротстве» и ст. 196 УК РФ «Преднамеренное банкротство». В качестве санкции по этим статьям предусматривается лишение свободы сроком от трех до шести лет, а также наложение штрафа размером до 200 тысяч рублей.

Это еще раз укрепляет в мысли о том, что подходить к вопросу решения финансовых проблем предприятия нужно осознанно и очень внимательно. В противном случае последствия ожидают виновных на протяжении трех лет. 

Юридические легенды

Согласно законодательству, к субсидиарной ответственности будут привлекаться непосредственно те, кто своими действиями или бездействиемспособствовал появлению
у компании долгов. Иными словами, в случае если задолженность у компании обнаружилась
в 2010 году, ответственность за ее создание будут нести лица, руководившие ею
и осуществлявшие бухгалтерский учет именно в отмеченный период.

Таким образом, не имеет смысла верить легендам недобросовестных юристов о том,
как переоформление компании на новых собственников спасает ее руководство
от проблем. Для компаний-должников не будет эффективной и реорганизация в форме слияния или присоединения. Потому что кредиторы беспрепятственно могут инициировать процедуру банкротства в отношении правопреемника, а в ходе этой процедуры также беспрепятственно выяснить, откуда возникла задолженность у правопреемника и кто способствовал ее формированию.

Что дальше? Дальше до смешного просто — суд вынесет решение о привлечении
к субсидиарной ответственности, которое незамедлительно вступит в законную силу.
А финансы, взысканные с привлеченных лиц, будут включены в конкурсную массу и затем распределены среди кредиторов.

Согласитесь, перспективы развития ситуации выглядят весьма пугающе. Но если существуют такие риски, должен быть какой-то способ их избежать и не допустить привлечения
к субсидиарной ответственности. 

Стратегическая информация

А теперь давайте оставим эмоции и попробуем рассуждать логически. Что реально имеет кредитор? Только доказательства задолженности перед ним. Для начала банкротства должника вполне достаточно, а вот для привлечения к субсидиарной ответственности — нет.

До тех пор, пока кредитор не знает, как распоряжалось денежными средствами и другими активами лицо, контролирующее должника, и какие сделки можно было бы отнести
к подозрительным, он не имеет возможности доказать причинно-следственную связь между действиями контролирующего лица и несостоятельностью компании-должника. Невозможно также выявление признаков преднамеренного или фиктивного банкротства.
Доступ к стратегически важной информации о сделках должника находится в руках арбитражного управляющего. Поэтому кредитор вынужден будет руководствоваться выводами его анализа и именно его интерпретацией этой информации.

Если арбитражный управляющий действует в интересах должника, действия контролирующего лица будут признаны добросовестными и разумными в рамках экономической целесообразности и обычного предпринимательского риска.

Вот почему важно, чтобы арбитражный управляющий действовал в интересах кредитора —
в таком случае результат для контролирующего должника лица будет прямо противоположный. А получить лояльного арбитражного управляющего должнику поможет вовремя проявленная инициатива банкротства, ведь по закону кандидатуру арбитражного управляющего предлагает именно инициатор.

Вот вам и способ, позволяющий контролирующему должника лицу избежать субсидиарной ответственности перед кредиторами. 

Лучшая защита — нападение

Инициатива банкротства должником позволяет контролирующему лицу избежать субсидиарной ответственности перед кредиторами. Получается, что лучший способ защиты — это нападение? Причем нападение на самих себя.

Но здесь есть еще один момент, на который стоит обратить внимание. У кредиторов все же остается шанс сменить арбитражного управляющего в случае, когда у должника нет возможности контролировать реестр кредиторов.

При такой перспективе опять же важна инициатива. Лояльный к должнику арбитражный управляющий может превентивно подать заявление о привлечении контролирующего лица должника к субсидиарной ответственности, с целью гарантированно проиграть иск.
Это позволит получить на будущее своеобразную «индульгенцию», так как убедить суд рассмотреть дело второй раз по одному и тому же основанию весьма и весьма сложно. 

Подозрительные сделки

Но, по сути, даже проведение превентивных мер не исключает вероятности, что кредитор может что-то узнать и другим способом. Тем более что суммы долга и активность кредитора для каждого конкретного случая всегда индивидуальны. Поэтому рисковать в любом случае не стоит. Лучше отказаться от открытого вывода денежных средств, дебиторской задолженности, недвижимости и других активов до банкротства, то есть совершать те самые «подозрительные сделки».

Подводя итоги вышесказанного, следует отметить, что необходимо всегда четко отслеживать процессы, происходящие в компании и вокруг нее, особенно относительно деятельности кредиторов. Важно не допустить перехода инициативы в руки кредиторов и вовремя инициировать начало процедуры банкротства. И, разумеется, начатый процесс должен всегда быть под контролем компании — должника или юридической фирмы, сопровождающей банкротство. 

Вам так же будет интересно:
comments powered by HyperComments
Есть вопросы? Ответим
Связаться с нами можно легко и непринужденно — звоните по телефону, пишите во Вконтакте, в Фейсбуке или в Инстаграм или просто оставьте свой номер телефона и мы сами перезвоним.